Григорий Малов - Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования Страница 16

Они осуществляют размещение привлеченных денежных средств на условиях платности, срочности и возвратности.

Руководствуясь вышеуказанными признаками, можно сказать, что банками (кредитными организациями) является широкий круг организаций, в число которых входят, например, ломбарды, которые выдают займы под залог движимого имущества; почтовые учреждения, осуществляющие переводы денежных средств; кредитные потребительские кооперативы, предоставляющие займы своим членам кооператива (пайщикам). По законодательству США, например, кредитными организациями считаются так называемые кредитные общества, капитал которых образуется за счет взносов их членов, которых эти общества и кредитуют.[160] В Великобритании действуют строительные общества, которые вправе принимать депозиты от населения, открывать счета, осуществлять платежи с использованием чеков, банковских карт и другие банковские услуги.[161]

Л.Г. Ефимова отмечает, что «понятие банка (кредитной организации) определяется иностранным законодателем путем перечисления основных банковских операций, выполнение которых признается в каждой конкретной стране социально значимым и нуждается в специальном контроле со стороны государства. Получается, что банк – это организация, выполняющая банковские операции, перечень которых определяется не столько экономической сутью их деятельности, сколько волей законодателя».[162]

Тем самым законодатель, в т.ч. российский, формулирует понятие банка исходя из публичных интересов, учитывая экономические условия. Руководствуясь такими же принципами законодатель искусственно определяет иные виды предпринимательской деятельности, которыми разрешено и запрещено заниматься банкам.

Правовое регулирование ограничений осуществления кредитными организациями иных видов предпринимательской деятельности, представляется, должно осуществляться исходя из следующих соображений.

Во-первых, необходимо обеспечить выполнение кредитными организациями своих классических функций в рыночной экономике, чтобы банки, например, вместо кредитования экономики, перераспределения капитала в нуждающиеся в нем отрасли, не использовали привлеченные средства для торговой или промышленной деятельности.

Во-вторых, необходимо обеспечить стабильность банковской системы и не допускать необоснованного возникновения дополнительных рисков иной предпринимательской деятельности, которые будут накладываться на банковские риски.

В-третьих, учитывая «финансовую мощь» кредитных организаций, особенно банков, необходимо обеспечить конкуренцию на рынках. Поскольку кредитные организации, имея достаточные финансовые ресурсы, способны монополизировать соответствующие рынки.

На первый взгляд может показаться, что достаточно установить запрет[163] кредитным организациям заниматься иной предпринимательской деятельностью, однако современная экономика не идеальна и требует более гибкой политики. Следовательно, в таких условиях законодателю приходится искать оптимальное соотношение банковской деятельности и иной предпринимательской деятельности кредитных организаций.

В соответствии с ч.6 ст.5 Закона о банках кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Указанные ограничения не распространяются на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и предусматривающих либо обязанность одной стороны договора передать другой стороне товар, либо обязанность одной стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать товар, если обязательство по поставке будет прекращено без исполнения в натуре, а также на заключение договоров в целях выполнения функций центрального контрагента и оператора товарных поставок в соответствии с Законом о клиринге. Указанные ограничения не распространяются также на продажу имущества, приобретенного кредитными организациями в целях обеспечения своей деятельности, и на продажу имущества, реализуемого кредитной организацией в случае обращения взыскания на предмет залога в связи с неисполнением должником обязательства, обеспеченного залогом имущества, либо полученного кредитной организацией по договору в качестве отступного.

Согласно ст.6 Закона о банках в соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами. Кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами.

Тем самым кредитным организациям запрещено заниматься производственной, торговой, и страховой деятельностью, но разрешено осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг и осуществлять деятельность на срочном рынке.

Следует отметить тот факт, что кредитным организациям не запрещено участвовать в уставном капитале коммерческих организаций и тем самым участвовать в управлении этим юридическим лицом и образовывать банковскую группу. В соответствии с ч.1 ст.4 Закона о банках банковская группа – не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации. Е.Б. Лаутс отмечает: «Свое начало регулирование и надзор на консолидированной основе берут еще раньше, когда международные органы банковского надзора, столкнувшись с международными банковскими кризисами, обратили свое внимание на транснациональные банки, в т.ч. образующие банковские группы и холдинги на территории нескольких стран. Стало очевидно, что такие сложные предпринимательские структуры являются заложниками значительных банковских рисков. Помимо банковских рисков, возникающих в деятельности любого банка, участие его в банковской группе влечет возникновение консолидированных рисков группы, которые падают на каждого ее участника, возникновение своего рода «снежного кома банковских рисков»[164].

В соответствии с ч.5 ст.4 Закона о банках головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга уведомляют Банк России об образовании банковской группы, банковского холдинга, о создании управляющей компании банковского холдинга и предоставленных ей полномочиях. Порядок такого уведомления устанавливается Банком России. К банковским группам предъявляются особые требования к раскрытию информации и отчетности.

Максимальная доля участия банка в уставных капиталах коммерческих организаций равна 25% собственных средств (капитала) банка. Это установлено нормативом использования собственных средств (капитала) банка для приобретения акций (долей) других юридических лиц (Н12), который регулирует (ограничивает) совокупный риск вложений банка в акции (доли) других юридических лиц и определяет максимальное отношение сумм, инвестируемых банком на приобретение акций (долей) других юридических лиц, к собственным средствам (капиталу) банка.[165]

Таким образом, законодатель запрещает кредитным организациям от своего имени заниматься производственной, торговой, и страховой деятельностью, но в определенных случаях допускает присутствие кредитных организаций на других рынках посредством образования банковских групп, и устанавливает особые требования к таким банковским группам, а также определяет максимальную долю участия банка в уставном капитале коммерческих организаций по отношению к собственным средствам банка.

При правовом регулировании совмещения банковской деятельности и деятельности кредитных организаций на срочном рынке, так же, как и при правовом регулировании совмещения банковской и иной предпринимательской деятельности (производственной, торговой и страховой), необходимо установить «правильный баланс», исходя из экономических условий. В связи с этим показателен опыт зарубежных стран.

В частности, без преувеличения можно сказать, что в США уже больше века идет поиск оптимального соотношения банковской деятельности и деятельности банков на срочном рынке. Исторически в США банки имели ограниченную правоспособность. Закон 1863 г. «О национальных банках» устанавливал следующие права национальных банков: «все полномочия банков должны быть связаны с банковской деятельностью; выдача чеков, простых и переводных векселей и других письменных подтверждений долга; прием депозитов; покупка и продажа валюты, монет и слитков; выдача займов под поручительство; принятие к оплате и выдача векселей». В последующие три десятилетия Управление контролера денежного обращения (Министерства финансов США), основной регулятор банковской системы последовательно толковал нормы закона таким образом, что значительно расширил смысл термина «банковская деятельность», в результате чего банки стали широко осуществлять рисковые операции на фондовом рынке, используя привлеченные денежные средства вкладчиков.[166]