Станислав Николюкин - Посреднические договоры Страница 10

– в-третьих, сущность данных отношений состоит в обеспечении, создании правовых связей между разными лицами при помощи совершения сделок, а равно иных правомерных действий посредника или представителя;

– в-четвертых, представительство и посредничество в основном возникают в сфере имущественного оборота[41].

Как справедливо подчеркивает А. И. Кривенький, торговое представительство в отличие от посредничества – более емкое понятие и более емкая категория, направленная на оказание содействия клиентам именно в области торговли[42].

И.Н. Галушина, проанализировав как общие, так и не совпадающие признаки у представительства и посредничества, пришла к выводу о том, что всякий посредник выступает в чужих интересах от собственного имени. Это и различает оба института[43].

Однако как подчеркивает Е.Я. Токар, в приведенном определении пропущена одна важная деталь – не показано юридического значения интереса и выгод самого посредника. Ведь в чужих интересах действует и представитель[44].

По мнению А.В. Руденко, важнейшим критерием, выражающим экономическую сущность посредничества, является следующий: «Посредник для признания его таковым должен на профессиональной, возмездной и постоянной основе осуществлять деятельность по опосредованию перемещения товаров от товаропроизводителя к потребителю. При этом…посредник не должен вступать в непосредственные отношения с потребителем»[45].

Как отмечается в литературе, в основе идеи о том, что посредником следует именовать исключительно того, кто действует профессионально, возмездно и на постоянной основе, очевидно, лежат те же критерии, которые применяются к предпринимательской деятельности в целом (ст. 50 ГК РФ)[46].

А. С. Ли оценивает представительство и посредничество как сравнимые, но не совпадающие понятия, отмечая, что при посредничестве одна из сторон – всегда предприниматель, посредничество часто требует лицензирования, тогда как представительство в нем не нуждается, посредник (в отличие от представителя) может действовать и без доверенности и т. д.[47]

Отношения по торговому представительству оформляются договором торгового представительства, по которому торговый представитель:

1) действует в рамках поручения, которое ему дается доверителем;

2) не принимает на себя право собственности на продаваемый товар;

3) не несет рисков, связанных с утратой товара или неоплатой поставленного товара конечным покупателем;

4) осуществляет свою деятельность за вознаграждение;

5) своими действиями может создавать права и обязанности для доверителя;

6) обязан отчитываться за свои действия перед доверителем.

7) при исполнении своих полномочий обязан соблюдать режим конфиденциальности информации.

Понятие «информация», которая имеет коммерческую значимость (ценность), является производным от общей категории «информация». Как отмечает О.А. Гаврилов, «информация является одной из фундаментальных характеристик мироздания наряду с материей, энергией, пространством – временем. Информация – атрибут материи и сознания. Но она не материальна и связана с такими свойствами материи, как отражение, структура, разнообразие. Информация не может существовать вне материального носителя – физического объекта…»[48].

В обобщенном виде выделяют следующие гражданско-правовые свойства информации[49]:

во-первых, это физическая неотчуждаемость информации. По мнению В.А. Копылова, процедура отчуждения информации должна состоять в передаче прав на ее использование;

во-вторых, это обособляемость информации. В.А. Копылов считает, что информация овеществляется в виде символов, знаков и т. п. и таким образом может существовать обособленно, т. е. независимо от своего создателя (производителя);

в-третьих, информация участвующая в гражданском обороте, всегда отображается на материальном носителе, вследствие чего возникает двуединство информации и того материального носителя, на котором она отображена;

в-четвертых, это тиражируемость (распространяемость) информации. Это означает, что одна и та же информация может принадлежать одновременно неограниченному кругу лиц;

в-пятых, это существование информации в организационной форме. Информация обобщается в строго определенных организационных формах (документ, база данных, фонд документов, архив и т. п.)[50].

В контексте настоящей работы речь будет идти об информации, имеющей коммерческую значимость (ценность).

Итак, информация, имеющая коммерческую значимость (ценность) и циркулирующая в сфере общественного производства, имеет специфические черты, позволяющие отличать ее от других видов информации, доступ к которым ограничен обладателем на законных основаниях.

Коммерческая ценность может быть определена как экономическое преимущество, возникающее у обладателя сведений, составляющих коммерческую тайну, по сравнению с третьими лицами, которым данные сведения неизвестны. Коммерческая ценность информации тесно связана с удовлетворением определенных имущественных интересов ее обладателя.

Что касается коммерческой тайны, то сведениями, относящимся к разряду коммерческой тайны, являются:

– планы закупок и продаж товаров;

– план развития предприятия;

– рыночная стратегия торгового предприятия;

– список поставщиков и посредников, условия поставки товаров (цены, количество, ассортиментная структура и т. п.);

– структура затрат;

– сведения о банковских операциях;

– экономические результаты хозяйственной деятельности;

– ценовая политика;

– сведения о результатах исследования спроса на реализуемые товары;

– информация о конкурентах, полученная не из открытых источников;

– сведения о персонале предприятия;

– другая информация.

Кроме того, при работе с документами, представляющими коммерческую тайну, следует соблюдать определенные правила:

разработка инструкций об использовании защищаемой информации; назначение ответственных лиц за делопроизводство; строгий контроль за допуском работников к служебной документации;

принятие работниками письменных обязательств о сохранении коммерческой тайны;

стимулирование и поощрение исполнителей, имеющих дело с информацией, представляющей коммерческую тайну;

внедрение автоматизированной технологии защиты коммерческих сведений;

повседневный контроль со стороны администрации предприятия за обеспечением безопасности использования конфиденциальной документации[51].

В целях эффективной защиты информации в деятельности торговых организаций необходимо иметь четкое представление о таких важнейших понятиях, как:

– режим коммерческой тайны, который представляет собой систему правовых, организационных, технических и иных мер, принимаемых обладателем коммерческой тайны и конфидентом[52] коммерческой тайны по обеспечению ограниченного доступа к соответствующей информации;

– носители коммерческой тайны, к которым относятся материальные объекты, в том числе физические поля, в которых информация, составляющая коммерческую тайну, находит свое отображение в виде символов, образцов, сигналов, технических решений и процессов;

– разглашение коммерческой тайны, под которым понимается действие или бездействие, которое совершается с нарушением закона или договора и в результате которого коммерческая тайна стала известна третьим лицам. Следует отметить, что потеря информации в электронной коммерции связана с различными причинами:

– несанкционированный доступ к информации, создаваемой, передаваемой и хранящейся с помощью электронных информационных технологий;

– воздействие компьютерных вирусов;

– неумышленные технические ошибки лиц, имеющих доступ к коммерческой информации;

– сбои программного обеспечения[53].

§ 2. Международно-правовое регулирование торгового представительства

Унификации материально-правовых норм в сфере торгового представительства посвящен ряд международных соглашений, к их числу относятся: Конвенция о представительстве в международной купле-продаже товаров 1983 г. (далее – Женевская конвенция 1983 г.); Конвенция о праве, применимом к договорам о представительстве и к договорам с посредниками 1978 г. (далее – Гаагская конвенция 1978 г.); Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. (далее – Римская конвенция 1980 г.)

Женевская конвенция 1983 г.

Структурно Женевская конвенция 1983 г. состоит из пяти глав:

Глава I. Сфера применения и общие положения (ст. 1–8).

Глава II. Возникновение и объем полномочий посредника (ст. 9-11).