Ксения Питулько - Уголовное право Особенная часть Страница 26

Все деяния, которые могут входить в объективную сторону этого преступления, совершаются в двух формах: действие по отношению к процессу предпринимательской деятельности (фактическое ее ведение, заключение и исполнение договоров и ир.) и бездействие по отношению к требованиям, установленным законодательством о регистрации и лицензировании.

Обязательным элементом объективной стороны является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечение дохода в крупном размере.

Критерий крупного ущерба (дохода, извлеченного в крупном размере) законом определен в Примечании к ст. 169: им признается ущерб, превышающий 250 тыс. руб. При признании ущерба крупным следует оценивать данные о материальном положении потерпевшего или оборотах и прибыли организации. В соответствии с п. 12 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 под доходом в ст. 171 У К следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

Причинение крупного ущерба или извлечение дохода в крупном размере должно находиться в причинной связи с незаконной предпринимательской деятельностью.

Преступление является оконченным с момента причинения крупного ущерба или извлечения дохода в крупном размере.

В некоторых случаях незаконное предпринимательство может быть сопряжено с изготовлением поддельных документов, печатей, штампов, что требует дополнительной квалификации по ст. 327 УК.

При осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации возможно и совершение хищений в форме мошенничества, когда лицо, выдавая себя за предпринимателя, склоняет потерпевшего к заключению договора и берет, например, на реализацию товары, которые продает, а деньги обращает в свою пользу. В таких случаях следует установить, использовал ли виновный самовольно присвоенный статус предпринимателя именно для совершения хищения или совершил хищение в рамках незаконного предпринимательства, то есть занимался и другой деятельностью, направленной на извлечение прибыли. Если статус предпринимателя использовался для совершения хищения, то эти действия квалифицируются по ст. 159; если виновный осуществлял предпринимательскую деятельность, но при этом совершил мошенничество, то содеянное квалифицируется по ст. 159 по эпизоду хищения и по ч. 1 ст. 171 по эпизодам незаконного предпринимательства.

Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной в форме прямого или косвенного умысла. В обоих случаях лицо осознает, что осуществляет незаконную предпринимательскую деятельность и может причинить крупный ущерб или извлечь доход в крупном размере. По отношению к последствиям можно предположить, что лицо желает незаконного обогащения, а к возможности причинения ущерба, как правило, Относится безразлично.

Цель преступления корыстная, часто незаконное предпринимательство совершается в целях уклонения от уплаты налогов, но в соответствии с п. 16 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного ст. 171 УК.

Субъектом преступления является вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Это может быть как частное лицо, так и лицо, которому в силу закона запрещено заниматься предпринимательской деятельностью (государственные служащие, судьи, сотрудники правоохранительных органов, адвокаты и др.).

Квалифицирующие признаки незаконного предпринимательства указаны в ч. 2 ст. 171:

• совершение его организованной группой;

• извлечение дохода в особо крупном размере.

Доход, извлеченный в особо крупном размере, в соответствии с Примечанием к ст. 169 приравнен к суммам, превышающим 1 млн руб.

3. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем

Объектом преступления являются общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности, а также экономическая (в первую очередь денежная) система государства, страдающая из-за внедрения в нее средств, полученных преступным путем.

Предмет преступления — денежные средства и имущество, добытые преступным путем, то есть в результате совершения преступления.

В целях защиты прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, был принят Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и фи-нансированию терроризма»1.

Объективную сторону преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 174, составляет совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем (за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 1991 и 1992 УК, при совершении которых имущество или денежные средства не легализуются, так как находятся в законном владении виновного лица).

В диспозиции ч. 1 ст. 174 указаны такие действия с денежными средствами или имуществом, добытыми преступным путем, как финансовые операции и другие сделки. Кроме того, по смыслу ст. 174 преступным является использование указанных денег или имущества в предпринимательской или экономической деятельности.

Финансовыми операциями является деятельность субъектов предпринимательской деятельности, связанная с наличным или безналичным оборотом денежных средств. К денежным средствам относятся рублевая масса и иностранная валюта. Под финансовыми операциями следует понимать действия с денежными средствами, ценными бумагами и иным имуществом (независимо от формы и способов их осуществления, например договор займа или кредита, банковский вклад, обращение с деньгами и управление ими в задействованном хозяйственном проекте), направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей.

Термин «другие сделки» охватывается общим правилом ст. 153 ГК РФ о том, что сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. К сделкам с имуществом или денежными средствами может относиться, например, дарение или наследование.

При этом по смыслу закона ответственность наступает и в тех случаях, когда виновным лицом совершена лишь одна финансовая операция или одна сделка с приобретенными преступным путем денежными средствами или имуществом.

Для квалификации действий виновного по ст. 174 необходимо его заведомое знание о том, что деньги или имущество, которыми он оперирует, получены преступным путем, хотя о сущности преступления, в результате которого они получены, он может и не знать. При этом необходимо, чтобы деньги или имущество были приобретены другими лицами в результате совершенного ими преступления, а роль виновного сводится только к операциям с этими средствами или имуществом. Если виновный легализует денежные средства или имущество, добытые лично им в результате совершения преступления, это образует состав преступления, предусмотренного ст. 1741 УК.

В тех случаях, когда лицо приобрело денежные средства или иное имущество в результате совершения преступления и использовало эти денежные средства или иное имущество для совершения финансовых операций и других сделок, содеянное этим лицом подлежит квалификации по совокупности преступлений (например, получение взятки, кража, мошенничество и легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества).

Преступление считается оконченным с момента совершения любого из действий, входящего в объективную сторону.

Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной. Умысел здесь прямой, поскольку виновному достоверно известно о том, что денежные средства или имущество, с которыми он проводит финансовые операции или иные сделки, получены преступным путем и он желает совершить с ними эти операции.

Для данного преступления установлена специальная цель — придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом.

Субъектом преступления может быть вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, являющееся субъектом предпринимательской деятельности или возглавляющее коммерческую организацию. Учредитель коммерческой организации, занимающейся легализацией доходов, полученных преступным путем, несет ответственность по ст. 174 при установлении факта заведомого знания об источнике происхождения имущества или денежных средств (получения в результате преступления).