А. Антонов - Предпринимательское право. Шпаргалки Страница 3

Коммерческая организация действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор заключается, а устав утверждается его учредителями.

Субъект предпринимательства, созданный одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах должны определяться наименование коммерческой организации, место ее нахождения, порядок управления деятельностью, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для соответствующих юридических лиц. В учредительных документах унитарных предприятий (в предусмотренных законом случаях), коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности организации.

Учредительный договор представляет собой сделку, в соответствии с которой учредители обязуются создать юридическое лицо. Они определяют порядок совместной деятельности, условия передачи своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управление деятельностью, выход учредителей (участников) из организации.

10. Ошибки и нарушения в процессе создания и регистрации субъектов

Наиболее распространенным нарушением является незаконное использование имущества и полномочий государственного или муниципального предприятия. Обычно это происходит, когда учредители работают в государственном, муниципальном предприятии. Приобретя статус юридического лица, они зачисляют все полученные доходы на счет своей новой организации, хотя продолжают работать с использованием имущества, основных и оборотных средств прежнего предприятия, деятельность которого должна продолжаться на прежних условиях. Новое предприятие не должно нарушать его прав.

Вторым не менее распространенным нарушением является создание самостоятельных предприятий путем выхода подразделений, структурных единиц и филиалов из арендного предприятия. Такой выход возможен только при условии согласия всего коллектива арендаторов, а не выделяющегося подразделения (за исключением случаев создания акционерных обществ). На арендные предприятия не распространяется действие указов Президента Российской Федерации о коммерциализации деятельности предприятий торговли, общественного питания, бытового обслуживания и потребительской кооперации в Российской Федерации.

Довольно часто допускается регистрация предприятий с уставом, утвержденным не собственником, учредителем, а самим трудовым коллективом или вышестоящей организацией.

Разумеется, что при подобных и других нарушениях порядка создания предпринимательских организаций они не должны регистрироваться. На органы, регистрирующие вновь создаваемые предприятия, возлагается огромная ответственность по недопущению нарушений законодательства.

Отказ в государственной регистрации организации, либо уклонение от регистрации в установленный срок может быть обжаловано в судебном порядке.

В ст. 22 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено, что арбитражному суду подведомственны дела по спорам об обжаловании отказа в государственной регистрации организации, если такая регистрация предусмотрена законом.

11. Ликвидация коммерческой организации

Коммерческая организация может быть ликвидирована в следующих случаях: по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создана организация, с достижением цели, для которой она создана, или с признанием судом недействительной регистрации организации в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер; по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ.

Решением суда о ликвидации организации на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию организации ее учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.

Коммерческая организация, стоимость имущества которой недостаточна для удовлетворения требований кредиторов может быть ликвидирована только в порядке признания их несостоятельными (банкротами). Организация считается реорганизованной или ликвидированной с момента исключения ее из Государственного реестра РФ. Этот порядок пока не отработан. К настоящему времени ликвидация признается с момента утверждения акта ликвидационной комиссии о ликвидации.

Регистрирующий орган должен давать в местной печати информацию о регистрации организации, ее адрес. Организация обязана информировать регистрирующий орган о перемене своего местонахождения. Дело в том, что на территории России создается большое количество различных хозяйствующих субъектов, и арбитражному суду зачастую не удается получить сведения о месте нахождения и деятельности того или иного субъекта предпринимательства даже в регистрирующих их органах.

12. Общества и товарищества

Гражданский кодекс РФ достаточно подробно регулирует основные вопросы организационно-правовых форм предпринимательства. Кроме того, существуют специальные законы, устанавливающие правила деятельности различных форм предпринимательских структур.

Общества и товарищества различаются как объединений в одном случае – капиталов, а в другом случае – лиц. Общество – это объединение капиталов, товарищество – это объединение лиц.

Если товарищество – объединение лиц, то они обязаны лично участвовать в его деятельности. При этом совершенно не обязательно эту деятельность вести как трудовую. Предприниматели участвуют в предпринимательской, коммерческой деятельности от имени этого товарищества и должны делать это лично. Таким образом, один человек может быть участником только одного товарищества и только один раз.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ все общества и товарищества являются собственниками своего имущества как юридические лица.

Общества бывают трех видов:

• с ограниченной ответственностью;

• с дополнительной ответственностью (как вариант общества с ограниченной ответственностью);

• акционерные.

Товарищества бывают двух видов:

• полные;

• коммандитные.

Общество и товарищество в имущественном или рыночном обороте выступают как наиболее часто встречающиеся субъекты предпринимательской деятельности.

Участвовать в предпринимательской деятельности могут либо коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели. Все они отвечают по долгам товарищества. При недостатке имущества товарищества участники отвечают своим личным имуществом, чего нет в обществах.

В обществе не требуется личного участия в делах. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане и некоммерческие организации, поскольку хозяйственные общества не требуют личного участия в предпринимательстве. Кроме того, они не несут никакой ответственности по долгам обществ, а несут лишь риск утраты своего вклада (риск убытков).

13. Полные и коммандитные товарищества

Полное товарищество характеризуется двумя основными признаками:

1) любой из участников товарищества действует в имущественном обороте и его действия признаются действиями самого товарищества;

2) при недостатке имущества у товарищества для погашения долгов кредиторы могут обратить взыскание на личное имущество участников в солидарном порядке.

Полное товарищество, не нуждается ни в каких специальных органах управления. Это очень простая форма, которой не нужен даже устав.

В такой фирме нет ни директора, ни президента, ни совета директоров. Любой из участников может выступать в этой роли. Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор. Содержание этого учредительного договора дано в Гражданском кодексе РФ.

В полном товариществе складываются лично-доверительные отношения, при утрате которых работа товарищества прекращается.

Товарищество обязательно должно иметь фирменное наименование с указанием имен одного или нескольких товарищей. Гражданский кодекс РФ допускает возможность одновременного участия в полном товариществе как физических, так и юридических лиц.

К числу достоинств подобной формы относится простота организации, в том числе отсутствие устава.

В коммандитном товариществе одни участники являются товарищами с полной ответственностью, а другие – просто вкладчиками. Первые ручаются по долгам этой организации всем своим личным имуществом, а не только тем, что они внесли в складочный капитал. Они действуют от имени этой организации как коммерсанты. Их действия в предпринимательском обороте признаются действиями самой этой организации.