Василий Гущин - Инвестиционное право. Учебник Страница 54

Включив в соглашения о взаимном поощрении и защите капиталовложений с другими государствами гарантии перевода капиталов и прибылей без ограничений, вне зависимости от того, в какой валюте они получены, СССР в конце 80–х годов пошел по пути международной практики.

В статье 11 Закона об иностранных инвестициях декларируется право иностранного инвестора после уплаты предусмотренных российским законодательством налогов и сборов на свободное использование прибыли и доходов на территории России для реинвестирования и других не запрещенных законодательством целей.

Иностранный инвестор имеет право на беспрепятственный перевод за пределы России доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями, в том числе:

– денежных сумм во исполнение обязательств коммерческой организации с иностранными инвестициями или иностранного юридического лица, открывшего свой филиал на российской территории, по договорам и иным сделкам;

– компенсаций, полученных при реквизиции, национализации имущества иностранного инвестора;

– доходов от инвестиций, полученных в виде прибыли, дивидендов, процентов и других доходов (лицензионные и комиссионные вознаграждения, платежи за техническую помощь и другие вознаграждения);

– денежных сумм, полученных в связи ликвидацией инвестиций (имеются в виду денежные суммы, полученные иностранным инвестором в связи с ликвидацией коммерческой организации с иностранными инвестициями или филиала иностранного юридического лица, либо в связи с отчуждением инвестированного имущества, имущественных прав и исключительных прав на результаты интеллектуальной собственности).

В Законе недостаточно четко определено положение: «…и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте», думается, что данное положение нарушает право распоряжаться своими доходами по своему усмотрению и принцип свободы предпринимательской деятельности, так как оставляет на усмотрение других органов государственной власти право устанавливать перечень правомерно полученных доходов. Поэтому необходимо установить исчерпывающий перечень правомерно полученных денежных сумм иностранным инвестором, закрепив его в статье 11 Закона, так как в данной сфере регулирования предпринимательских отношений действует принцип «разрешено все, что закреплено законом», следовательно, «запрещено все, что не разрешено законом», а данное положение закрепляет общедозволительный тип правового регулирования, что является недопустимым в данной сфере правового регулирования.

Таким образом, полученные в иностранной валюте вышеперечисленные платежи могут беспрепятственно переводиться за границу, а денежные суммы, полученные на территории России (как в рублях, так (по законным основаниям) и в иностранной валюте), могут свободно реинвестироваться. Уплата соответствующих налогов и сборов является единственным условием.

Например, переводимые за границу дивиденды облагаются 20 %-ным налогом на прибыль, удерживаемым у источника выплаты (т. е. коммерческой организации с иностранными инвестициями), проценты – 15 %-ным налогом. В соответствии с международными договорами об избежании двойного налогообложения указанный налог на переводимые за границу дивиденды и проценты может взиматься по сниженной ставке или не взиматься вообще [173] .

Частным случаем гарантии иностранному инвестору права на реинвестирование и беспрепятственную репатриацию доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в связи с ранее осуществленными инвестициями следует считать гарантию права инвестора, осуществившего свой вклад в инвестиционный проект не деньгами, а имуществом или информацией в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, на беспрепятственный их вывоз за пределы России.

О беспрепятственном вывозе – неприменении нетарифных мер регулирования внешнеторговой деятельности (квотирования и лицензирования) говорится в статье 12 рассматриваемого Федерального закона.

Гарантии перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу . Важной новеллой Закона об иностранных инвестициях 1999 г. является норма статьи 7, устанавливающая гарантию «перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу», и если пункт 1 данной статьи, подтверждающий права иностранного инвестора на уступку своих прав требования и перевод долгов, не сообщает ничего нового по сравнению с гражданским законодательством, то в пункте 2 содержится впервые закрепленное на уровне федерального закона признание принципа суброгации в международном страховании иностранных инвестиций от политических рисков.

Статья 7 предусматривает, что «иностранный инвестор в силу договора вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации». Если иностранное государство или его государственный орган производит платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии от некоммерческого риска по договору страхования, предоставленной иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории России, к этому государству или государственному органу переходят права или уступаются требования иностранного инвестора на указанные инвестиции. В России такой переход после вступления в силу Закона, т. е. с 14 июля 1999 года, признается правомерным.

Суброгация иностранного государственного страховщика в отношении прав иностранного инвестора на его инвестиции, пострадавшие от политических рисков (к таковым относятся риск неконвертируемости валюты страны – получателя инвестиций, риск причинения ущерба инвестициям в результате войны или гражданских беспорядков, риск экспроприации инвестиций властями принимающего государства), давно признана в межправительственных соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений, заключенных Россией и еще ранее – СССР с зарубежными странами, в которых созданы такие уполномоченные государственные органы по страхованию инвестиций своих национальных инвесторов за рубежом (например, Соглашение о поощрении и взаимной защите капиталовложений между СССР и Францией и др.).

Обычно иностранные инвесторы пытаются всеми мерами обезопасить свои инвестиции и не довольствуются лишь тем, что предлагает им в качестве защиты интересов государство – реципиент капитала. Они пытаются получить гарантии у собственного государства, а также застраховать свои инвестиции в страховых компаниях или международных организациях, занимающихся вопросами страхования (например, Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций – МИГА). Страхованию и защите от политических рисков придается особое значение.

Практически в любом соглашении о защите капиталовложений содержатся условия следующего содержания (Договор СССР – ФРГ 1989 г.): «Если одна из Договаривающихся Сторон осуществляет выплату компенсации своему инвестору на основании гарантии капиталовложения, осуществленного последним на территории другой Договаривающейся Стороны, то эта другая Договаривающаяся Сторона будет признавать в силу закона или Договора передачу всех прав или требований этого инвестора первой Договаривающейся Стороне. Другая Договаривающаяся Сторона признает также вступление первой Договаривающейся Стороны в эти права или требования, которые первая Договаривающаяся Сторона вправе осуществлять в таком объеме, что и инвестор, как если бы Сторона не заменила его в данном правоотношении». В данном случае речь идет о том, что собственное государство инвестора на основании выданной этому инвестору гарантии возмещает ущерб, причиненный ему в принимающей стране, и тем самым становится на место инвестора и приобретает права и обязанности.

В связи с тем, что признание суброгации является принципиально важной гарантией для инвестора, практически во всех заключенных соглашениях подробно оговариваются ее условия, а также последующие права и действия принимающего государства, инвестора и соответствующего агентства.

МИГА придает большое значение принципу суброгации и исходя из него определяет условия предоставления гарантий. Агентство еще до оформления договора о предоставлении гарантии конкретному инвестору ставит в известность принимающее инвестиции государство о своем намерении выдать такие гарантии и указать, какие риски ими покрываются. МИГА заключает договор о гарантии после положительной реакции данного государства. После выплаты компенсации владельцу гарантии Агентству уступаются права или требования, связанные с гарантированными капиталовложениями, которые могут быть у владельца в отношении принимающей стороны [174] .