Василий Гущин - Инвестиционное право. Учебник Страница 69

Формирование (изменения) уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями. Формирование уставного капитала зависит от организационно – правовой формы предприятия. Вопросы формирования и изменения складочного капитала товарищества регулируют статьи 70, 73, 83 и 85 ГК РФ. Вопросам формирования и изменения уставного капитала акционерного общества посвящены статьи 99—102 ГК РФ и статьи 25–41 Федерального закона «Об акционерных обществах»; общества с ограниченной ответственностью – статья 90 ГК РФ и статьи 14–21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В хозяйственных товариществах и обществах с ограниченной ответственностью уставный капитал формируется за счет вкладов учредителей (участников). Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Формирование уставного капитала в соответствии со статьей 66 ГК РФ происходит за счет денежных и имущественных взносов. Вкладом в имущество коммерческой организации с иностранными инвестициями могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные или иные права, имеющие денежную оценку, определяемую по соглашению между учредителями (участниками) и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке. Независимая от участников коммерческой организации с иностранными инвестициями оценка неденежного вклада в уставный капитал, например, требуется в тех случаях, когда его объявленная стоимость превышает сумму, эквивалентную 200 минимальным размерам оплаты труда [205] (как и в акционерных обществах). Данное требование распространяется также на случаи внесения неденежного вклада с целью увеличения номинала уже имеющейся доли в уставном капитале, т. е. при внесении участником дополнительного вклада в порядке, предусмотренном гражданским законодательством об отдельных организационно – правовых формах юридических лиц. В этом случае независимый оценщик, как и утвердившие его оценку участники общества, могут быть привлечены к дополнительной имущественной ответственности перед кредиторами коммерческой организации с иностранными инвестициями личным имуществом в течение трех лет (общего срока исковой давности) с момента государственной регистрации размера уставного капитала (либо при регистрации создания коммерческой организации с иностранными инвестициями, либо при регистрации изменения размера ее уставного капитала в результате дополнительных взносов участников).

После подписания передаточного акта (в случае неденежных вкладов) переданное движимое имущество становится собственностью коммерческой организации с иностранными инвестициями. Если имущество законом отнесено к недвижимости, то право собственности на переданное имущество возникнет у коммерческой организации с иностранными инвестициями после государственной регистрации права собственности на такое имущество в соответствии с действующим законодательством (Федеральный закон от 17 июня 1997 г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

Коммерческая организация с иностранными инвестициями должна по общему основанию иметь уставный капитал в размере не ниже предусмотренного законом минимума. Требования законодательства к минимальному размеру уставного капитала предприятий с иностранными инвестициями те же, что и для предприятий без иностранных инвестиций. Уставный капитал (фонд) предприятия с иностранными инвестициями действующее законодательство устанавливает в сумме:

– равной 1000–кратному размеру МРОТ в месяц для открытых акционерных обществ,

– равной 100–кратному размеру МРОТ в месяц для обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ, установленному законодательством Российской Федерации на дату представления учредительных документов для регистрации (ст. 26 Закона «Об акционерных обществах»).

Нельзя не отметить, что категория «размер уставного капитала» достаточно условна. Во – первых, потому, что вносимое имущество оценивается по договору между учредителями (акционерами). Во – вторых, до регистрации коммерческой организации у него еще нет имущества под уставный капитал. В – третьих, после регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями уставный капитал пускается в оборот и может либо увеличиваться, либо уменьшаться. В – четвертых, в акционерных обществах следует различать капитал оплаченный, т. е. сумму, действительно полученную за акции, и неоплаченный, т. е. стоимость акций, которую можно внести после подписки.

В качестве формы вложения в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении действующий Закон об иностранных инвестициях (ст. 2) называет прямую иностранную инвестицию.

В соответствии с указанной статьей прямыми инвестициями являются:

– покупка иностранным инвестором не менее 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории России в форме хозяйственного общества или товарищества в соответствии с российским гражданским законодательством;

– вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории России;

– осуществление на территории России иностранным инвестором как арендодателем лизинга определенных видов оборудования таможенной стоимостью не менее 1 млн руб.

Кроме того, Закон об иностранных инвестициях не позволяет провести разграничение между портфельными и прямыми инвестициями в прямом смысле этого слова. Так, в соответствии со статьей 2 Закона покупка 10 % доли в уставном капитале коммерческой организации во всех случаях считается прямой инвестицией, даже если эти 10 % долей приходятся на привилегированные акции, которые по общему правилу не дают права на участие в управлении компанией, т. е. являются в чистом виде портфельными [206] . Также необходимо отметить, что формулировка вышеуказанной статьи Закона не позволяет разграничить приобретение долей при учреждении коммерческой организации с иностранными инвестициями или при увеличении уставного капитала и приобретение долей на вторичном рынке у одного из участников общества, что по своей природе не является прямой инвестицией, так как фактически не приводит к притоку средств в организацию. Однако по определению Закона об иностранных инвестициях такое приобретение на вторичном рынке также считается прямой инвестицией.

Однако рассматриваемое положение распространяется на иностранные инвестиции, поступающие в иностранной валюте путем:

– приобретения акций и оплаты долей в уставном (складочном) капитале или имуществе при создании организации;

– приобретения акций, оплаты долей (паев) при увеличении размера уставного (складочного) капитала организации;

– внесения нерезидентами иностранной валюты в оплату акций, долей в уставном капитале кредитных организаций – резидентов.

Иностранный инвестор, согласно статье 8 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле», осуществляет перевод средств в иностранной валюте с целью взноса в уставный (складочный) капитал организации только через уполномоченные банки Российской Федерации.

Уполномоченные банки – кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие право на основании лицензий Банка России осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, а также действующие на территории Российской Федерации в соответствии с лицензиями Банка России филиалы кредитных организаций, созданных в соответствии с законодательством иностранных государств, имеющие право осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте (п. 8 ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»).

В связи с этим необходимо установить правила оплаты иностранными инвесторами участия в уставном (складочном) капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями.

В соответствии с Инструкцией о порядке открытия уполномоченными банками банковских счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации и проведения операций по этим счетам, утвержденной приказом Банка России от 12 октября 2000 г. № 93–И, при оплате инвестором взносов в уставный (складочный) капитал российских организаций в валюте Российской Федерации используется его специальный рублевый счет типа «К» (конвертируемый счет), существующий или специально открываемый для этой цели. С этого счета инвестор перечисляет средства в виде уставного капитала на накопительный счет учреждаемого им предприятия.