Василий Гущин - Инвестиционное право. Учебник Страница 70

В соответствии с Инструкцией о порядке открытия уполномоченными банками банковских счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации и проведения операций по этим счетам, утвержденной приказом Банка России от 12 октября 2000 г. № 93–И, при оплате инвестором взносов в уставный (складочный) капитал российских организаций в валюте Российской Федерации используется его специальный рублевый счет типа «К» (конвертируемый счет), существующий или специально открываемый для этой цели. С этого счета инвестор перечисляет средства в виде уставного капитала на накопительный счет учреждаемого им предприятия.

В том случае, если иностранный инвестор предполагает использовать счет типа «К» только для инвестирования в уставный (складочный) капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями, в дополнение к заявке об открытии счета согласно пункту 2.3 разд. 2 вышеназванной Инструкции, иностранным юридическим лицам требуется представить следующие документы:

– легализованные в посольстве (консульстве) Российской Федерации за границей (с заверенным переводом на русский язык): копии учредительных документов; выписка (копия выписки) из торгового реестра, для банка – выписка (копия выписки) из банковского или единого реестра либо иной документ, подтверждающий наличие разрешения на занятие банковской деятельностью; другие документы, определяющие юридический статус инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения;

– нотариально заверенная карточка с образцами подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, а также оттиск печати инвестора, если таковая имеется. В случае дополнения количества лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, в банк представляется новая карточка с образцами подписей, заверенная нотариально. При замене лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, прекращение полномочий лиц, утративших право распоряжения счетом, должно быть документально подтверждено.

Физическое лицо – иностранный инвестор при открытии банковского счета предъявляет в уполномоченный банк паспорт или иной действительный документ, удостоверяющий его личность и признаваемый в Российской Федерации в этом качестве, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации, содержащий въездную визу, выданную соответствующим дипломатическим представительством или консульским учреждением Российской Федерации за пределами ее территории либо органом внутренних дел или МИД России, если иное не предусмотрено международным договором (если международным договором Российской Федерации предусмотрен безвизовый въезд физического лица – нерезидента, прибывающего из иностранного государства на территорию России, въездная виза не требуется).

В течение пяти дней после открытия иностранному инвестору рублевого счета, банк сообщает об открытии счета в налоговый орган по месту постановки на учет инвестора (в налоговый орган по месту осуществления деятельности или нахождения недвижимого имущества, по месту нахождения банка, в котором инвестор открывает рублевый счет).

Необходимо отметить и тот факт, что для иностранных инвесторов, формирующих уставный капитал коммерческой организации, отсутствует необходимость предварительного получения лицензии или разрешения Банка России. Однако устанавливается условие о регистрации инвестиционных операций по формированию капитала организации в главных управлениях Банка России. Лишь после соблюдения этого условия допускается зачисление средств нерезидентов в уставный капитал российских юридических лиц. При этом поступающие в иностранной валюте средства нерезидентов зачисляются в уставный (складочный) капитал соответствующих организаций только в валюте Российской Федерации.

Если вклад иностранного участника был оценен в иностранной валюте, разница между рублевой оценкой задолженности учредителя исчисляется по котируемому Банком России курсу на дату поступления вкладов и на дату подписания учредительных документов.

При формировании уставного капитала имуществом возникает несколько проблем.

Во – первых, в регистрирующий орган необходимо представить: полную информацию о вносимом в виде уставного капитала имуществе; идентификационные характеристики, а также заключение или оценку аудитора о стоимости ввозимого имущества (если его стоимость больше 200 МРОТ).

Во – вторых, реальный ввоз имущества в Российской Федерации предполагает прохождение таможни. Согласно статьям 6, 12, 16 Закона об иностранных инвестициях и статье 37 Закона Российской Федерации «О таможенном тарифе», имущество, ввозимое в качестве вклада в уставный капитал в пределах сроков, установленных учредительными документами, освобождается от взимания таможенной пошлины и не облагается налогами на импорт. Однако это не распространяется на подакцизные товары. При этом в соответствии со статьей 143 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) и Инструкцией о порядке применения таможенными органами налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации (утв. Государственным таможенным комитетом Российской Федерации – ГТК России), налог на добавленную стоимость при импорте является таможенным платежом.

В соответствии со статьей 16 Закона об иностранных инвестициях льготы по уплате таможенных платежей предоставляются иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта в соответствии с российским таможенным законодательством и законодательством о налогах и сборах. Из смысла данной статьи следует, что для получения льгот необходимо, чтобы инвестиционный проект, осуществляемый инвестором, был приоритетным. Это подтверждено письмом ГТК России от 12 августа 1999 г. № 01–15/21733 «О товарах, ввозимых в уставный (складочный) капитал предприятия с иностранными инвестициями». Кроме того, таможенные органы для предоставления льгот иностранным инвесторам требуют, чтобы ввозимое имущество по стоимости и количеству не превышало указанного в учредительных документах размера вклада иностранного инвестора в уставный капитал, а также непосредственно использовалось в тех видах деятельности (производстве товаров и услуг), которые указаны в учредительных документах предприятия с иностранными инвестициями (см. письмо ГТК России от 27 сентября 1997 г. № 01–45/16465 «О порядке предоставления льгот по уплате таможенных платежей при ввозе товаров в качестве вклада в уставный капитал предприятий с иностранными инвестициями»).

Применение указанной льготы может быть признано неправомерным при отсутствии документов, подтверждающих формирование (увеличение) уставного капитала, а также иных документов, необходимых для таможенного контроля, которые таможенные органы вправе затребовать согласно статье 63 Таможенного кодекса Российской Федерации (ТК РФ).

Для предоставления этой льготы нужно предъявить документы, подтверждающие регистрацию юридического лица, передачу имущества иностранным учредителем, сроки формирования уставного капитала. Список таких документов приведен в указанном выше письме ГТК России.

Изменения уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями регулируется законодательно лишь по основным параметрам.

Вопросам изменения уставного капитала акционерного общества посвящены статьи 100 и 101 ГК РФ и статьи 18–30 Федерального закона «Об акционерных обществах»; общества с ограниченной ответственностью – статья 90 ГК РФ и статьи 17–20 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Детальную же проработку применительно к особенностям конкретной коммерческой организации эти вопросы находят в специальном локальном (корпоративном) нормативном акте, обычно так и называемом: Положение о порядке увеличения (уменьшения) уставного капитала.

Согласно статье 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» увеличение или уменьшение уставного капитала относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, но в соответствии с уставом акционерного общества или решением общего собрания это право может иметь и совет директоров. Примерно такая же позиция содержится и в статье 18 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Увеличение уставного капитала как в акционерных обществах, так и в обществах с ограниченной ответственностью допускается только после внесения всеми его участниками своих вкладов (оплаты акционерами своих акций) в полном размере.

Увеличение уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями направлено в основном на привлечение дополнительных средств и ликвидацию разрыва между величиной номинального капитала и фактическим имуществом коммерческой организации.